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違約損害賠償中可得利益損失的認定和計算
時間:2015-02-27 17:30
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提記:《合同法》在違約損害賠償方面,確立的是完全損害賠償原則,包括積極損失的賠償和可得利益損失的賠償。之所以規定在積極損失之外還要賠償可得利益損失,是因為如果只賠償積極損失而不賠償可得利益損失,就只能是受損方的利益恢復到合同訂立前的狀態,對受損方不公平,而且也縱容了違約方。但是,合同法中的違約損害賠償也從鼓勵交易、減輕違約方過于沉重賠償責任等方面對完全賠償原則進行了一定的限制。那么,在法律實務中如何認定和計算可得利益損失?

關鍵詞:違約損害賠償   積極損失賠償   可得利益損失賠償  生產利潤損失  經營利潤損失    轉售利潤損失 可預見性規則 減輕損害規則    損益相抵規則   過失相抵規則

  一、《合同法》完全損害賠償原則的規定

《合同法》第113條規定:當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務

不符合規定,給對方造成損失的,損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失,包括合同履行后可以獲得的利益,但不得超過合違反合同一方訂立合同時預見到或者應當預見到因違反合同可能造成的損失。本條規定中“損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失”確立了對違約損害完全賠償原則,“因違約所造成的損失”既包括包括積極損失的賠償又包括可得利益損失的賠償。

    積極損失是指因違約造成現有財產的減損滅失和費用支出。一般包括:因為違約而得不到補償的訂約費用支出;一方對另一方作出履行后未獲得的對價;因標的物交付瑕疵而要承擔的全部損失;因履行遲延造成的利息損失和其他財產損失等。積極損失的賠償的目的是讓使受損方的財產達到合同訂立以前的狀態。

    可得利益損失是指受損方在合同適當履行以后可以實現和取得的財產利益因違約方的違約行為而沒能實現和取得的財產利益損失。與積極損失相比,可得利益損失是一種未來的、期待的利益損失,比較難以把握,法律對可得利益損失的規定比較模糊,因此,在法律實務中很多法官在判決中也不支持可得利益損失。但是,筆者認為,仔細研究可得利益的種類、范圍及特點,受損方在合同違約損害賠償中的可得利益損失還是能得到法院支持的。

    二、可得利益損失的種類

    最高人民法院《印發<關于當前形式下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導意見>的通知》(法發[2009]40號)規定:根據交易的性質、合同的目的等因素,可得利益損失主要分為生產利潤損失、經營利潤損失和轉售利潤損失等類型。生產設備和原材料等買賣合同違約中,因出賣人違約而造成買受人的可得利益損失通常屬于生產利潤損失。承包經營、租賃經營合同以及提供服務或勞務的合同中,因一方違約造成的可得利益損失通常屬于經營利潤損失。先后系列買賣合同中,因原合同出賣方違約而造成其后的轉售合同出售方的可得利益損失通常屬于轉售利潤損失。

    最高人民法院在上述通知中,根據以往的司法實踐,把可得利益損失分成生產利潤損失、經營利潤損失和轉售利潤損失等類型。

     生產利潤損失主要與生產設備和原材料等買賣合同相關,例如棉花供應商沒有把棉花及時提供給生產加工企業,造成生產的延誤,當然就是生產利潤損失,這個純利潤損失就是生產利潤損失,如果受損方加工企業的財務制度比較規范根據違約方棉花供應商的違約時間和利潤的比率就計算出來純利潤損失數額就是可得利益損失。

經營利潤損失主要產生于承包經營、租賃經營合同以及提供服務或勞務的合同中,例如甲有一庫房出租給了乙,乙用來經營,甲、乙簽了三年合同,但在合同履行了兩年后甲違約收回了庫房,那么乙根據前兩年經營的年平均純利潤完全可計算出第三年的經營利潤損失額,據此可向甲主張可得利益損失。

轉售利潤損失主要發生于先后系列買賣合同中,也就是我們通常所說的倒買倒賣中,例如一家商貿公司從上家批發購貨零賣給下家,這中間肯定有一個價差,這個價差減去一些成本支出就是可得利益損失中的轉售利潤損。

二、可得利益損失的認定規則和計算方法

合同法第113條規定,可得利益損失賠償額不得超過違反合同一方訂立合同時預見到或者應當預見到因違反合同可能造成的損失。最高人民法院《印發<關于當前形式下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導意見>的通知》(法發[2009]40號)規定:人民法院在計算和認定可得利益損失時,應當綜合運用可預見規則、減損規則、損益相抵規則以及過失相抵規則等,從非違約方主張的可得利益賠償總額中扣除違約方不可預見的損失、非違約方不當擴大的損失、非違約方因違約獲得的利益、非違約方亦有過失所造成的損失以及必要的交易成本。

[補充:2012年6月5日最高人民法院公布并于2012年7月1日施行的《關于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(以下簡稱2012《解釋》) 第二十九條規定” 買賣合同當事人一方違約造成對方損失,對方主張賠償可得利益損失的,人民法院應當根據當事人的主張,依據合同法第一百一十三條、第一百一十九條、本解釋第三十條、第三十一條等規定進行認定。”]

合同法和最高人民法院的通知確立了可得利益損失認定的以下規則:可預見規則、減損規則、損益相抵規則以及過失相抵規則等。具體如下:

(一)可預見規則

   《合同法》第113條規定,雖然違約方應賠償受損方可得利益損失,但是不能超過違約方在締約時所能預見到的因為違約所能造成的損失,這個但書就是可預可規則在法律上的規定。實踐中,要求違約方對可預見損失怎么預見?預見什么?判斷違約方預見的標準是什么?具體如何計算和衡量?根據可預見規則,實踐中應從以下三方面握上述問題:

1.以法律規定的“締約時”為違約方預見的時間點。

比如受損方因對方的違約造成了1000萬的可得利益損失,但是,根據各方面情況認定,違約方在違約時只能預見到100萬的損失,最終受損方能得到法院支持的可得利益損失就是100萬。

2.違約方要能預見到可得利益損失的類型和數額。

    可得利益的類型在目前司法實務中一般包括生產利潤損失、經營利潤損失和轉售利潤損失等類型,至于數額,是否精準并不重要,關鍵是得有一個數。

3.以合理標準認定違約方應當預見到可得利益損失的類型和數額。

   “預見”屬于主觀世界的范疇, 如何判斷違約方在主觀上應當預見到,是一個必須堅持主、客觀相一致的原則,既要考慮違約方的認知水平、行為能力,還要根據交易的性質、合同的目的等因素綜合認定,一般認為,在同等情形下,只要一個正常人能預見到,就應當認定違約方應當預見到。

    案例1,一個棉花加工廠與一個棉花供應商之間簽訂了棉花買賣合同,在合文本上,雙方都蓋了章,棉花供應商也依約支付了價款。但是,棉花供應商因棉花漲價而違約沒有履行合同,這時就可以認定違約方棉花供應商應當能預見到受損方棉花加工廠主張可得利益損失。這是因為:受損方在合同上蓋的是棉花加工廠的章,作為違約方棉花供應商他在締約時知道受損方的身份,應當能預見到,他如果違約不把棉花賣給棉花加工廠,棉花加工廠肯定要受到生產利潤的損失。但是,如果棉花加工廠購買的棉花并不是用來加工,而是用來轉賣以掙取差價,這時他就不能把轉售利潤損失作為可得利益損失而要求棉花供應商賠償,因為棉花供應商在締約時只知道對方是一個棉花加工企業而不是商貿企業,不可能預見到棉花加工企業是把棉花進行轉售。

因此,在適用可預見規則時,應當依據合理標準(包括身份標準)認定違約方應當預見到可得利益損失的類型和數額,如果受損方是生產企業,那么違約方應當預見到的可得利益損失就是生產利潤損失,而不是轉售利潤損失。

(二)減損規則

     所謂減損規則,就是《民法通則》第114條和《合同法》第119條規定的防止損失擴大規則。《民法通則》第114條規定:“當事人一方因另一方違反合同受到損失的,應當及時采取措施防止損失的擴大;沒有及時采取措施致使損失擴大的,無權就擴大的損失要求賠償。”《合同法》第119條規定:當事人一方違約后,對方應當采取積極的措施防止損失的擴大;沒有采取適當措施致使損失擴大的,不得就擴大的損失要求賠償。當事人因防止損失的擴大而支出的合理費用,由違約方承擔。

這個規則不但要求受損方要采取措施防止損失擴大,而且要求受損方為防止損失擴大而采取的措施要合理,減損措施應當是受損方根據當時的情況可以做到且成本不能過高。否則,應當根據減損規則,從受損方主張的可得利益損失中減去不應當擴大的損失。

適用減損規則,須具備以下條件:

第一,須一方違反合同。一方已違反合同,是指違反合同是因一方當事人的原因發生的,另一方受損方的行為并非是促成違反合同發生的原因。若受損方的行為也為造成違反合同的原因,則應適用過失相抵規則,而不適用減損規則。

第二,須受損方應及時采取措施。受損方應及時采取措施,是指受損方有及時采取措施的義務,如無采取措施的義務則不必采取措施。受損方有無采取措施的義務應視法律規定、交易觀念和社會公德的要求而定。例如,一方交付不合格的貨物,另一方以貨物不合格為由拒收的,應對拒收的貨物妥善保管。

第三,須受損方能夠及時采取措施。受損方須能夠及時采取措施而沒有采取,即受損方在未及時采取措施上是有過錯的。若受損方雖應當及時采取措施但在客觀上不能及時采取措施,則受損方在未及時采取措施上是無過錯的。在這種情況下,不能適用減損規則。

第四,須擴大的損失與受損方未及時采取措施之間有因果關系。若“擴大的損失”不是因受損方未及時采取措施而造成的,則不能視為擴大的損失,不能適用減損規則。

實踐中一般從兩個方面判斷受損方根據減損規則所采取的措施是否適當合理:

第一,受損方采取防止損失擴大的措施時的成本費用是否合理。

案例2,南方一個批發羊毛商的商貿公司(甲方)和內蒙的一個羊毛生產基地(乙方)簽訂了一個羊毛購銷合同,約定每公斤羊毛的價格是300元,在合同簽訂的文本上甲方蓋了商貿公司的章。甲、乙簽訂合同后,甲公司又和南方一個羊毛被生產企業(丙方)簽訂了一個羊毛買賣合同,約定甲賣給丙的羊毛轉售價格是每公斤400元。在合同簽訂后乙方因內蒙的羊毛價格上漲,于是違約不供給甲方羊毛。這時甲方再到內蒙其他羊毛基地去購買,發現羊毛價格已漲到每公斤500元。在這種情況下,甲方沒有花500元的價格從內蒙去另購羊毛來彌補損失,就不應當認為是沒有積極采取合理的錯施導致損失擴大,因為他要防止對丙方出現違約損失,成本費用過高。甲方可以轉售利潤損失為可得利益損失向乙方主張可得利益損失。

第二,受損方在違約方違約后采取防止損失擴大的措施時是否盡心盡力。

   (三)損益相抵規則

損益相抵規則是指,當受損方因損失發生的同一違約行為而獲益時,應當從其所主張的可得利益損失中減去因損失發生的同一違約行為而獲得利益。該規則確定了受損方主張的可得利益損失應當指其因為對方違約而遭受的“凈損失”。通常而言,從受損方主張的可得利益損失中被減去的獲益包括:標的物的殘余價值、本應支付的因違約行為的發生而免予支付的費用、受損方本應繳納的稅收等。

  《合同法》沒有直接規定這個規則,但在合同違約的法律實務中,法院普遍運用這個規則來計算受損方可得利益損失額。

   [補充:2012《解釋》 第三十一條規定:“ 買賣合同當事人一方因對方違約而獲有利益,違約方主張從損失賠償額中扣除該部分利益的,人民法院應予支持。”]

(四)過失相抵規則

《民法通則》第131條規定:受損方對于損害的發生也有過錯的,可以減輕侵害人的民事責任。但是,131條所規定的是侵權責任中的過失相抵,過失相抵規則在我國合同法上并沒有明確規定,在違約責任中,過失相抵規則能否適用,目前的司法實踐及最高人民法院的司法觀點是持肯定態度的。

   [補充:2012《解釋》第三十條規定:“ 買賣合同當事人一方違約造成對方損失,對方對損失的發生也有過錯,違約方主張扣減相應的損失賠償額的,人民法院應予支持。]

 

合同糾紛中違約賠償的過失相抵規則是基于公平原則及誠實信用原則而來的:合同一方之所以應負賠償責任,系因其對于損害之發生擴大有過失,今合同另一方既對于損害之發生或擴大亦有過失,自不應只使一方負賠償全部損害之責,否則,即等于將基于雙方之過失所引發之損害轉嫁于一方負擔。

適用過失相抵規則的前提是:合同雙方的違約行為造成了同一損害后果,即過失相抵規則適用于違約方違反合同,受損方對此也有過錯的場合。

目前在法律實務中很多人錯誤地認為《民法通則》第 113條和《合同法》第120條就是關于過失相抵的規定,即“當事人雙方都違反合同的,應當各自承擔相應的責任”。其實,民法通則和合同法的上述條文規定的是指當事人雙方都有違反合同且造成各自不同違約后果的情形。例如,賣方交付的商品不足,買方也未按約定交付已收貨物的貨款。在這里買賣雙方都違反合同,有兩個違約(損害)行為,兩個違約后果。雙方當事人都違反合同的,應當各自對自己的違約行為后果負責,并不適用過失相抵規則。因為在這種情況下,雙方的違約行為是相互對立的,并不是只發生一個損害后果。

當然,法律實務中,在合同雙方當事人的違約行為造成的損害后果及程度都可以用貨幣來具體衡量時,從受損方的可得利益損失額中減去其違約行為對違約方造成的相應損失額是比較便捷和實用的作法,但是,我們決不能因此而混淆過失相抵規則和雙方都有違約行為的區別。

最后,在確定受損方因違約行為造成的可得利益損失時,應當減去受損方在合同適當履行以后可以實現和取得的財產利益時需要支出的必要成本費用。

   綜上,在法律實務中一般用以下方法計算受損方可得利益損失的賠償額:

   可得利益損失賠償額  =  可得利益損失總額 - 違約方締約時不可預見的損失  -  受損方沒有及時采取措施擴大的損失 -   受損方因違約行為獲得的利益  -  可得利益損失中由受損方違約行為造成的部分 -必要的成本費用。

    四、違約損害賠償中不適用可得利益損失規則的情形

最高人民法院《印發<關于當前形式下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導意見>的通知》(法發[2009]40號)規定:存在合同法第一百一十三條第二款規定的欺詐經營、合同法第一百一十四條第一款規定的當事人約定損害賠償的計算方法以及因違約導致人身傷亡、精神損害等情形的,不宜適用可得利益損失賠償規則。

《合同法》第113條第二款規定:經營者對消費者提供商品或者服務有欺詐行為的,依照《中華人民共和國消費者權益保護法》的規定承擔損害賠償責任。針對本條規定的欺詐經營情形,適用消費者權益保護法的規定主張損失賠償。

   《合同法》第114條第一款規定了當事人對可得利益損失實際采取了預先約定的情形。該款規定:當事人可以約定一方違約時應當根據違約情況向對方支付一定數額的違約金,也可以約定因違約產生的損失賠償額的計算方法。根據本規定,既然當事人在合同中對可得利益損失進行了預先約定,根據約定優先的原則,當然應當按照合同雙方當事人約定的數額或計算方法認定損失賠償。

至于因違約導致人身傷亡、精神損害等情形,應當適用侵權行為法律認定損失賠償。

五、可得利益損失賠償訴訟中的舉證

除了合同法第114條規定的當事人對可得利益損失預先約定的情形,實務中對可得利益的確定大多都是通過事后的裁判進行認定。即,當事人在訂立合同時沒有約定可得利益損失賠償額或計算方法,出現爭議后,由人民法院或仲裁機構依照《合同法》第113條的規定認定可得利益損失。 這種事后裁判對可得利益的認定結果主要取決于受損方的舉證,如果受損方舉不出證據或證據不足,則其可得利益損失之賠償請求即得不到保護和支持。一般說來,受損方必須舉證證明以下三個方面的事實:

1. 有可得利益損失及可得利益損失額。

     確定可得利益損失額是一個比較復雜的問題,受損方可以采取以下方法計算可得利益損失額。

    第一,對比法,又稱差別法,即通過比照受損方相同條件下所獲取的利益來確定應賠償的可得利益損失。這種方法著眼于具體的實際情況,以合同未違反情況下受損方所應得到的全部利益為其損害額,適用于那些能夠獲得比較穩定的財產收益的情況。如以受損方在上一年或者上一月的利潤,以同類企業在某個時期獲得的平均利潤,以某項設備投入正常運行時所獲得的收益等作為參照標準來確定可得利益的損失。不過,采用此種方法關鍵在于確定參照對象。參照對象與受損方的情況越相同或相似,則可得利益損失的計算越精確。

    第二種,估算法,也稱抽象計算方法、客觀計算方法,是指按照當時社會一般情況而確定賠償額的計算方法。是指法院或者仲裁機關在難以確定損失數額或者難以準確地確定可得利益損失數額時,可根據案件的具體情況,責令違約方支付一個大致相當的賠償數額。在某些情況下,也可以以受損方請求賠償的數額為基礎,根據公平原則判定應當賠償的可得利益的損失。

    2. 可得利益損失與違約方的違約行為有因果關系。

3. 可得利益損失是違約方在訂立合同時己經預見到或應當預見到的。

    六、計算可得利益損失的時間標準

   由于從損害發生時起到受損方最終得到賠償止,可能要經歷很長時間,而在此時間內,由于社會經濟狀況、物價水平、貨幣價值等都可能會發生變化。因此,計算受損方的賠償額必須有一個時間界點。這一界點,就是計算可得利益損失賠償算的標準時。實踐中,計算可得利益損失賠償的標準時,首先應以當事人的約定或法律的規定為準。就是說,如果當事人或法律對賠償損失額的計算規定了計算時間的,應以當事人約定或法律規定的時間為計算標準。例如,根據《合同法》第312條規定:在貨物運輸過程中,貨物的毀損、滅失的賠償額,當事人有約定的,按照其約定;沒有約定或者約定不明確,當事人又達不成協議,按照合同有關條款或交易習慣也不能確定的,按照交付或者應當交付時貨物到達地的市場價格計算。

在法律沒有規定的情況下,計算可得利益損失賠償的標準時,由受損方選擇,但最遲以提起訴訟時為止。就是說,在提起訴訟之前的任何時間內,受損方選擇有利于自己的某一時間為可得利益損失賠償計算的標準時。

附 :2012年6月5日最高人民法院公布并于2012年7月1日施行的《關于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(法釋[2012]8號)中關于買賣合同可得利益損失認定的規定:

……

第二十九條 買賣合同當事人一方違約造成對方損失,對方主張賠償可得利益損失的,人民法院應當根據當事人的主張,依據合同法第一百一十三條、第一百一十九條、本解釋第三十條、第三十一條等規定進行認定。

第三十條 買賣合同當事人一方違約造成對方損失,對方對損失的發生也有過錯,違約方主張扣減相應的損失賠償額的,人民法院應予支持。

第三十一條 買賣合同當事人一方因對方違約而獲有利益,違約方主張從損失賠償額中扣除該部分利益的,人民法院應予支持。

……
(2012年6月6日根據法釋〔2012〕8號 修訂)
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